投资美国的法律风险

口述/陈道正 文字整理/本刊记者 李 斌　　在美国，企业被起诉的赔偿金和律师费都是全球最高的，如何规避在美国投资的法律风险，是中国企业必须熟知的问题　　美国是一个习惯于或者说是热衷于通过法律诉讼解决问题的社会，在美国做生意，一定要知道如何控制法律风险和减少美国的律师费用。美国的法律体系非常复杂，总体上分成两个体系：一是美国联邦法律体系，这一法律体系非常广泛、非常详细。二是美国五十个州各自独立的法律体系。很多企业在美国做生意时会发现，一个州的法律体系与另一个州的法律体系有很大差别，甚至是直接矛盾的。当然，美国联邦法在某些领域拥有专属管辖权，例如专利案件。除此之外，其他的案件在联邦法院与州法院都有管辖权。所以，在美国做生意，有可能要了解五十一个不同的法律体系。　　更为重要的是，在美国做生意还存在另一个法律风险，美国法律拥有全球管辖权，也就是说，只要你在美国有公司，无论你与哪个国家做生意，如果出现纠纷，美国法院都有管辖权来处理这个案子。当然，律师会根据情况申请美国法院驳回诉讼，会向美国法院解释：这个案子与美国一点关系都没有，案子没有发生在美国，证人不在美国，证据也不在美国。美国法院有时候会接受，会驳回诉讼，但是，申请驳回诉讼是要花费很多律师费的。有时候，美国法院可能会拒绝律师的申请，逼迫企业在美国起诉或接受诉讼。　　在美国，如果企业被起诉的话，赔偿金是全球最高的，律师费也是全球最高的。美国非常流行集体诉讼，也就是很多原告合起来告一个企业，美国曾经有一个很有名的集体诉讼案，是一个产品责任的案子，大约有470万原告合在一起告一个企业，最后这个企业被判赔偿近12亿美元，律师费花了近4亿美元。美国的律师费是非常高的，一个复杂的案子，比如涉及专利的案子，一般的律师费在证据开示程序，就可能超过2500万美元；如果是一般的案子，比如违约案子或产品责任案子，律师费也会达到250万美元，这还只是在证据披露这一段程序的费用，整个案子的律师费会更高。　　美国法律与中国法律的最大差别，就在于证据开示程序和证据披露程序。如果企业在美国起诉，或者被起诉，对方会要求提供很多证据。比如，根据每个案件不同的案情，对方有可能会要求提供从1990年到目前的所有财务方面的文件，所有历任管理层的收入情况，所有技术方面的文件，公司的商业秘密、技术资料，特别是专利。另外，对方还会要求提供所有的商业计划，近一两年的计划，甚至五至十年的商业计划。　　美国法律的证据开示(披露)程序，对于中国公司来说是一件非常可怕的事情。因为企业的竞争者要求看所有的保密文件，这是不可能的。曾经在美国有一个非常有名的专利案，是可口可乐公司被起诉，对方要求他们提供可口可乐的配方，这是可口可乐公司最宝贵的公司秘密，他们当然不愿意提供。但法院要求必须提供，并做了保密的保护性命令，只给对方的律师看，这个律师按照美国法律规定是不会给他的客户讲这个配方的。从这个案例可以看出美国的法律观念和美国律师的责任。　　中国企业遇到这种情况，如果对于法院的要求置之不理的话，美国法院会有很多办法，法院会判这个企业很大一笔罚款，同时也会判个人一笔罚款。如果情况非常严重，当事人完全不提供文件，作为原告，法院会判罚很多钱，作为被告，法院会判被告输了这场官司，后果非常严重。　　近几年，美国的法律更广泛了，提供的证据不但要求书面文件，也包括所有的电子文件。想想看，要提供五年的所有电子邮件、电子文件，要花多少成本、多少律师费。　　既然美国法律这么严格，中国企业去美国做生意应该注意两个方面：第一，中国企业去美国之前，必须要做严格的调查，了解商业伙伴的情况，了解他们的背景，签合同的时候，必须要求审计的权利。如果企业比较了解自己的商业伙伴，就更有可能尽早查出问题，提前纠正，控制法律风险。第二，必须教育自己的员工懂得美国法律，特别在与其他国家做生意的时候，一定要避免法律纠纷，因为无论你在全球哪个国家发生法律纠纷，美国法律都可能干涉。最为重要的是，在美国做生意一定要提早保存足够的文件，因为在美国法律广泛的证据开示(披露)程序中，这会使你省去很多律师费成本。　　另外，跨国公司必须维持母子公司的独立性，如果中国的母公司与美国子公司不够独立的话，母公司很可能被美国法律牵扯到诉讼中来，这对中国公司是一个很大的风险。　　(陈道正：英国路伟律师事务所高级顾问律师)